承包费为由,收回土地明显与事实不符。
村委会在上诉
窦涛没有明确放弃承包权的前提下,收回其承包的土地另行出租给他
,其目的不正当。
2、村委会强行收回土地的程序不正当。
村委会与上诉
窦涛签署的土地承包合同就期满后地上物的处置没有进行约定,而村委会曾出具证明,承包土地上的地上物为上诉
的合法财产。
如村委会需要收回该土地,应与上诉
窦涛协商地上物的补偿事宜。如协商不成,双方应通过诉讼途径解决。
回到本案,村委会在收回土地前并未与上诉
沟通地上物的补偿事宜,也没有通过司法途径解决问题,仅以通知的形式告知上诉
退还土地,此后,因村委会与上诉
未能达成一致,村委会委派保安及临时雇用
员强行砍伐果树,导致上诉
窦涛的合法财产被侵害,其妻子在阻拦过程中被保安强行控制。
因此,村委会的行具有非法
,构成不法侵害。
二、上诉
窦涛对正在进行的不法侵害的防卫,客观上具有紧迫
。
《刑法》第二十条规定的‘正在进行的不法侵害’,是指不法侵害行为已经开始且尚未结束,正在实施过程中。
本案中,临时雇员张大宝等
员闯
上诉
的果园后,开始实施砍伐果树的行为,上诉
的妻子上前阻拦,被保安扯到一旁强行控制。
在此
况下,上诉
窦涛手持菜刀将闯
之
驱离,其目的是制止正在进行的不法行为的侵害,保护妻子和自家的合法财产安全,因此,窦涛的行为符合正当防卫构成要件中的紧迫
的要求。
三、上诉
窦涛主观上具有正当
。
在刑法理论上,实施正当防卫的行为
应具有防卫意识。防卫意识包括:、行为
意识到不法侵害的发生且正在进行;2、行为
的目的是为了保护国家、公共利益、本
或者他
的
身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害。
本案中,上诉
窦涛承包期满后,曾主动要求缴纳土地承包款,但被村委会以各种理由拒绝了。在上诉
窦涛未明确表示放弃承包权,村委会也没有与窦涛协商果园内果树的补偿事宜的
况下,村委会派
到其果园砍伐果树侵害了窦涛的合法财产。
面对不法侵害,如果上诉
窦涛不采取防卫措施,其合法权益必将遭受巨大损失,因此窦涛的防卫意识具有正当
。
四、上诉
窦涛实施的防卫行为仅针对不法侵害
。
根据《刑法》第二十条之规定,正当防卫必须针对正在进行不法侵害的不法侵害
本
进行防卫。正当防卫的目的是制止正在进行的不法侵害。
本案中,上诉
窦涛为保护其合法财产,不得不持菜刀驱离闯
其果园强行砍伐果树的不法侵害
,被害
张大宝正是不法侵害
之一。
由此可见,上诉
窦涛实施防卫行为针对的对象是不法侵害
,而不是无辜路
或者群众。
五、上诉
窦涛的行为不属于防卫过当。
防卫过当一般来讲包括两个方面,一方面行为
的防卫行为明显超过了防卫的客观需要,比如不法侵害
已经收手,行为
仍然追打;另一方面与不法侵害可能造成的损害相比,防卫行为造成的损失过于重大。
本案中,上诉
窦涛的行为仅造成不法侵害
张大宝轻微伤,与上诉
窦涛可能遭受的重大财产损失相比,其防卫行为没有明显超过必要限度,也没有给对方造成重大损害。
综上所述,辩护
认为,上诉
窦涛的行为属于正当防卫,不构成寻衅滋事罪。此外,辩护
认为,本案定
为正当防卫有助于彰显法律的价值取向,培育良好的社会道德风尚。请法院依法裁判,完毕!”方轶道。
“现在由检察员发言。”审判长道。
“审判长、审判员:我们认为,一审法院认定的事实清楚、证据确实充分,定罪量刑恰当,请法院依法驳回上诉
的诉讼请求。”王检察员道。
“检察员可以回应辩护
的辩护意见。”审判长道。
“针对辩护
的辩护,我们主要发表以下观点:
我们认为,上诉
的行为不构成正当防卫。
土地承包合同到期后,双方未就续签事宜达成一致,此后上诉
窦涛长期霸占土地进行经营长达两年之久,而且未缴纳土地租金,其行为已经侵害了村集体的利益。在村委会收回土地的过程中,窦涛持菜刀殴打保安,并将张大宝砍成轻微伤。
根据《最高
民法院、最高
民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若
问题的解释》第二条之规定,随意殴打他
,
坏社会秩序,具有下列
形之一的,应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的‘
节恶劣’,……(四)持凶器随意殴打他
的……
上诉
窦涛持菜刀随意殴打他
,致一
轻微伤,根据《中华
民共和国刑法》和上述司法解释的规定,其行