答复》(95年2月2
)中指出:事前通谋,是指窝藏、包庇犯与被窝藏、包庇的犯罪分子,在犯罪活动之前,就谋划或合谋,答应犯罪分子作案后给以窝藏或者包庇的,应当以共同犯罪处理。只是知道作案
员要去实施犯罪,事后予以窝藏、包庇或者事先知道作案
员要去实施犯罪,未去报案,犯罪发生后又窝藏包庇犯罪分子的,都不应以共同犯罪论处,而单独构成窝藏、包庇罪(200年月29
生效的《中华
民共和国刑法修正案(六)》将该罪名修改为:掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪)。
上述答复对事前通谋的认定与刑法总则关于共同犯罪主观要件的规定是一致的,因此,辩护
认为,上述答复的
也可用于认定销赃犯与盗窃犯的‘事前通谋’。
也就是说,如果销赃行为
在盗窃之前,与盗窃实行犯进行谋划或者合谋,答应在盗窃以后予以窝藏、转移、收购、代为销售赃物或者以其他方式进行掩饰、隐瞒的行为是共同犯罪中的帮助行为,属于共同犯罪中的不同分工,应以盗窃罪的共犯论处。
如果有证据证明销赃行为
与盗窃实行犯已经形成长期、稳定、默契的合作关系,在盗得财物后按照事先约定或默契,为盗窃实行犯窝藏、转移、收购、代为销售赃物或者以其他方式进行掩饰、隐瞒的,也应当认定为双方事先存在通谋,以共犯论处。
本案中,张汗在杨祖刚等
实施盗窃行为前,从未与杨祖刚等
就收购赃物一事有过任何直接或者间接的事前联系。
闫云哲联系张汗收购赃物电缆,是因为其手中资金不足,无法收购全部赃物,所以才临时起意联系的被告
张汗,闫云哲的行为系其个
行为。
杨祖刚等
在实施盗窃行为前及其过程中,均不知道张汗向闫云哲收购其所盗电缆之事。
所以,张汗与闫云哲事先商定收购赃物电缆的行为,不应被认定为是张汗与杨祖刚等盗窃实行犯的事前通谋。
另外,本案在案证据也无法证明,被告
张汗就收购赃物一事,与杨祖刚等
形成长期、稳定、默契的合作关系。
由此可知,被告
张汗在杨祖刚等
盗窃实施前以及实施中,均没有与杨祖刚等
有过任何共同盗窃的意思联络,因此,张汗不具备成立共同盗窃中帮助犯的主观要件。
二、被告
张汗的行为对杨祖刚等
实施盗窃没有起到鼓励、支持作用。
共同犯罪中的帮助犯,必须是在被告
实施犯罪前或犯罪时提供了帮助,这是成立帮助犯的时限要求。一般来说帮助犯可分为两种:
第一种是心理帮助,主要指对实行犯的行为进行激励、助言、约定事后帮助逃跑等,使被告
的犯罪决意得到强化或使实行犯在作案过程中的心理安全感增强。
第二种是物理帮助,主要指为被告
提供犯罪工具、创造犯罪条件等。
本案中,被告
杨祖刚等
是现场实施盗窃的行为
,被告
闫云哲、张汗未到盗窃现场着手实施盗窃行为,所以闫云哲和张汗不是本案的实行犯。
在被告
闫云哲联系张汗时,张汗已明确得知其即将收购的赃物是电缆。因此,张汗在收购赃物前,已经认识到有
将要实施盗窃行为。
由此可见,在张汗收购赃物之前,杨祖刚等
盗窃的犯罪决意在此之前早已形成,张汗的行为对此决意并不产生任何心理帮助作用。
杨祖刚等在盗窃前以及盗窃中,均不知道张汗准备购买赃物的事,张汗的行为也没有使杨祖刚等
在实施盗窃的过程中产生一定心理上的鼓励。